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行政法与行政诉讼法讲义-第28章

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       (2)适用法律、法规错误的; 

       (3)违反法定程序的; 

       (4)超越职权的; 

       (5)滥用职权的。 

      5.履行判决 

      适用于不履行或拖延履行的情形。 

      拖延履行无须证明行政主体主观上有故意或过失,只要行政主 

体在合理期间内无法律理由和事实理由推托的,就可以判定其无理拖 

延 

      6.变更判决(显失公正的行政处罚) 

      7.赔偿判决 

      二、二审裁判 

      1.裁定撤销,发回重审。 

       (1)原审判决认定事实不清,证据不足,或者违反法定程序可 

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… 页面 209…

能影响案件正确判决的 

       (2)若是一审不予受理或者驳回起诉裁定,二审法院认为确有 

错误,且起诉符合法定条件,则撤销原审裁定,指令原审法院立案受 

理或者继续审理 

      2.依法改判 

       (1)原审判决认定事实不清,证据不足,或者违反法定程序可 

能影响案件正确判决的,在查清事实的基础上依法改判 

       (2)原审判决认定事实清楚,但适用法律法规错误,依法改判 

      3.维持原判 

      原审判决认定事实清楚,适用法律法规正确 

                            第六章 行政赔偿 

                       第一节行政赔偿责任的构成 

     一、行政赔偿的概念 

     行政主体及其工作人员在行使职权时,违法侵犯个人、组织的合 

法权益造成损害的,国家负责向受害人赔偿。 

      (1)行政赔偿是对违法侵权行为所造成的损害给予赔偿 

     行政主体合法的行为,也有可能造成行政相对人合法权益受到损 

害,对此损害,应当给予相应的补偿,在学理上称为行政补偿。 

      (2)行政赔偿是对行政职权行使过程中的违法侵权行为所致损 

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… 页面 210…

害给予赔偿 

     行政主体或其工作人员,并非在行使行政职权过程中,所作的违 

法侵权行为,不会引起行政赔偿。 

      (3)行政赔偿的责任主体是国家 

     作出侵权行为的行政主体则是行政赔偿义务机关 

       二、行政赔偿责任的构成要件 

       1.侵权行为主体 

     行政侵权损害是由行政主体及其工作人员造成的,工作人员包 

括:公务员、被授权组织中的工作人员、受委托组织的工作人员、受 

委托的个人、事实上在执行公务或自愿协助公务的人员。 

     2.行政侵权行为 

     行政主体及其工作人员在行使职权时因违法而造成损害的行为, 

如何判断职务行为是关键问题所在。 

     3.实际或必然的损害 

      (1)根据我国当前赔偿法的规定,损害主要包括人身自由的损 

害、生命健康的损害以及财产的损害,尚不包括其他公民权益的损害, 

如受教育权的损害、精神方面的损害等 

      (2)就人身自由的损害而言,确定的是自由和金钱的转换计算, 

以国家上年度职工日平均工资计算。在这里,实际损失的是自由;由 

                                     210 

… 页面 211…

于自由的无法计算其价值,故必须以金钱替代。 

      (3)就生命健康的损害而言,确定的是实际损失 (如医疗费、 

残疾赔偿金、死亡赔偿金、丧葬费)和可得利益的损失(如生活费)。 

      (4)就财产的损害而言,根据第28 条的规定,确定的是实际损 

失(如停产停业期间必要的经常性费用开支)。 

     4.因果关联 

     实际或必然的损害是由行政侵权行为造成的,侵权行为和损害结 

果之间有一种因果关系。 

                         第二节行政赔偿的范围 

      一、行政赔偿的侵权行为范围 

      1.应当赔偿的侵犯人身权情形 

      (1)违法拘留或违法采取限制人身自由的行政强制措施 

      (2)非法拘禁或者以其他方法非法剥夺公民人身自由的行为 

      (3)以殴打等暴力行为或者唆使他人以殴打等暴力行为造成公 

民身体伤害或者死亡的 

      (4)违法使用武器、警械造成公民身体伤害或死亡的 

      (5)造成公民身体伤害或者死亡的其他违法行为 

      2.应当赔偿的侵犯财产权行为 

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… 页面 212…

      (1)违法实施罚款、吊销许可证和执照、责令停产停业、没收 

财物等行政处罚 

      (2)违法对财产采取查封、扣押、冻结等行政强制 

      (3)违反国家规定征收财物、摊派费用 

      (4)造成财产损害的其他违法行为 

      3.国家不予赔偿的情形 

      (1)行政机关工作人员与行使职权无关的个人行为 

      (2)因公民、法人和其他组织自己的行为致使损害发生的 

      (3)法律规定的其他情形 

     二、行政赔偿的侵权损害范围 

      1.物质损害 

       (1)实际损害 

       (2)可得利益损害 

      2.精神损害 

            第三节 行政赔偿请求人和行政赔偿义务机关 

       一、行政赔偿请求人 

      1.公民 

       (1)直接受害的公民本人(特殊情形下监护人代请求) 

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… 页面 213…

       (2)受害人的继承人和其他有扶养关系的亲属 (间接受害人; 

赔偿请求权的转移。与原告资格转移不同的是:原告资格是转移给近 

亲属 

      2.法人和其他组织: 

       (1)直接受害的法人和其他组织 

       (2)终止的话,承受权利者。 

      被吊销许可证或者执照的法人、在破产程序中的法人以及被撤 

销、变更或者注销的法人,一般不发生资格转移。 

      3.外国人、外国企业和组织 (对等保护原则) 

      二、行政赔偿义务机关 

      1.实施侵权行为的行政机关 

      2.共同赔偿义务机关 

      3.法律法规授权的组织 

      4.委托的行政机关 

      5.行政复议机关 (复议决定加重损害的情况) 

      6.赔偿义务机关被撤销后的赔偿义务机关 (“继续行使其职权 

的行政机关”和“撤销赔偿义务机关的行政机关”) 

                          第四节行政赔偿程序 

                                     213 

… 页面 214…

       一、单独提起的程序 

      双方对行为的存在、行为的违法性没有争议的情况下 (包括行 

为已经被确认违法或者已经被撤销、变更等),受害人单独提出行政 

赔偿请求,应先向行政赔偿义务机关提出。 

      出现下列情形之一的,受害人可以提起行政赔偿诉讼: 

       (1)赔偿义务机关对赔偿请求不予理睬 

       (2)赔偿义务机关对赔偿方案不予执行 

       (3)赔偿义务机关决定不予赔偿 

       (4)受害人对赔偿义务机关确定的赔偿数额有异议 

      二、一并提起的程序 

      双方对行为的存在与否、行为的合法与否还有争议的情况下, 

赔偿请求人在申请行政复议或者提起行政诉讼的同时,一并提出赔偿 

请求。 

                   第五节行政赔偿的方式和计算标准 

       一、赔偿方式 

       1.金钱赔偿; 

       2.返还财产; 

       3.恢复原状 

                                      214 

… 页面 215…

       注意:国家赔偿法第30 条规定,对行政相对人名誉权、荣誉权 

造成损害的,应该消除影响、恢复名誉、赔礼道歉,但这并非行政赔 

偿方式。 

       二、标准 

      1.人身自由损害的赔偿标准 

       (1)每日赔偿金按国家上年度职工日平均工资计算 

       (2)“上年度”:赔偿义务机关、复议机关或人民法院赔偿委员 

会作出赔偿决定时的上年度;复议机关或人民法院赔偿委员会决定维 

持原赔偿决定的,按作出原赔偿决定时的上年度执行 

       (3)日平均工资:年均工资除以法定工作日数;年均工资由国 

家统计局公布 

      2.生命健康损害的标准 

       (1)一般伤害:医疗费、因误工减少的收入;最高额为年均工 

资的5 倍 

       (2)残疾:医疗费、残疾赔偿金(包括因残疾而减少的收入、 

残疾后的生活困难补助以及精神损害赔偿。部分丧失劳动能力的,最 

高额为年均工资的10 倍;全部丧失劳动能力的,最高额为年均工资 

的20 倍) 

       (3)死亡:死亡赔偿金、丧葬费,总额为年均工资的20 倍 

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… 页面 216…

      3.财产损害的标准 

       (1)违法占有或获取财产的 

      ①返还财产 

      ②造成财产损坏,恢复原状,不能恢复原状的,按损害程度给 

付相应赔偿金 

      ③财产灭失的,给付相应赔偿金 

      ④财产拍卖的,给付所得价款 

       (2)吊销许可证和执照、责令停产停业的 

      赔偿停产停业期间必要的经常性费用开支,即用于维持生存的 

基本开支,如水电费、仓储费、基本工资。 

       (3)对财产造成其他损害的。 

                                      216 
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